第七章 企业国有资产法律制度

　　第一节 企业国有资产法律制度概述

　　一、国家出资企业管理者的选择与考核

　　1、管理者的任免范围(P292)

　　(1)国有独资企业：任免总经理、副总经理、财务负责人和其他高级管理人员

　　(2)国有独资公司：任免董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事

　　(3)国有资本控股公司、国有资本参股公司：向股东会、股东大会提出董事、监事人选

　　【解释】前2条由履行出资人职责的机构(国资委、财政部)任免，但国务院和地方人民政府规定由本级人民政府任免的，从其规定。

　　2、董事会、监事会中的职工代表

　　(1)监事会

　　所有的监事会(不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司)均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。

　　(2)董事会

　　只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表;股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。

　　【例题?单选题】根据有关规定，公司董事会、监事会的成员可以由公司职工代表出任。下列表述中，正确的是( )。(2009年新制度)

　　A、国有独资公司的董事会、监事会成员中，应当有职工代表，且其比例不得低于董事会、监事会成员的1/3

　　B、两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，其董事会成员中可以无职工代表，但监事会成员中必须有职工代表，且其比例不得低于监事会成员的1/3

　　C、没有国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会、监事会成员中可以无职工代表

　　D、股份有限公司董事会成员中可以有职工代表，监事会中应当有职工代表，且其比例不得低于监事会成员的1/3

　　【答案】D

　　3、管理者的兼职限制(P293)

　　(1)未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。

　　(2)未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司、国有资本参股公司的董事、高级管理人员不得在“经营同类业务”的其他企业兼职。

　　(3)未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理。

　　(4)未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理。

　　(5)董事、高级管理人员不得兼任监事。

　　【例题?多选题】根据企业国有资产法律制度的规定，下列关于国家出资企业管理者兼职限制的表述中，正确的有( )。

　　A、未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职

　　B、未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司、国有资本参股公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职

　　C、未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司的董事长不得兼任经理

　　D、未经股东会、股东大会同意，国有资本控股公司的董事长不得兼任经理

　　【答案】ACD

　　二、对重大事项的管理(2009年新制度单选题)(P295-296)

　　1、国有独资企业、国有独资公司(4+3+5)

　　(1)进行重大投资、为他人提供大额担保、转让重大财产、进行大额捐赠(4条)：国有独资企业由企业负责人集体讨论决定，国有独资公司由董事会决定

　　(2)增减注册资本、发行债券、分配利润(3条)：由履行出资人职责的机构决定

　　(3)合并、分立、解散、申请破产、改制(5条)

　　①一般的国有独资企业、国有独资公司：由履行出资人职责的机构决定

　　②重要的国有独资企业、国有独资公司：报请本级人民政府批准

　　【相关链接】国有资产转让由履行出资人职责的机构决定;履行出资人职责的机构决定转让全部国有资

　　【例题1?单选题】根据企业国有资产法律制度的规定，国有独资企业的下列事项中，除企业章程另有规定外，应当由履行出资人职责的机构决定的是( )。(2009年新制度)

　　A、进行大额捐赠

　　B、转让重大财产

　　C、分配企业利润

　　D、为他人提供大额担保

　　【答案】C

　　【例题2?多选题】根据企业国有资产法律制度的规定，某重要的国有独资公司的下列事项中，履行出资人职责的机构作出决定之前，应当报请本级人民政府批准的有( )。

　　A、公司改制

　　B、增加或者减少注册资本

　　C、合并、分立、解散、申请破产

　　D、转让全部国有资产

　　【答案】ACD

　　【解析】(1)选项AC：重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的“合并、分立、解散、改制、申请破产”，履行出资人职责的机构作出决定之前，应当报请本级人民政府批准;(2)选项B：由履行出资人职责的机构作出决定;(3)选项D：国有资产转让由履行出资人职责的机构决定。履行出资人职责的机构决定转让全部国有资产的，或者转让部分国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的，应当报请本级人民政府批准。

　　2、国有资本控股公司(7+5)

　　(1)进行重大投资、为他人提供大额担保、转让重大财产、进行大额捐赠、增减注册资本、发行债券、分配利润(7条)：根据法律、行政法规和公司章程的规定，由股东(大)会或者董事会决定

　　(2)合并、分立、解散、改制、申请破产(5条)

　　重要的国有资本控股公司的“合并、分立、解散、改制、申请破产”，履行出资人职责的机构作出决定之前，应当报请本级人民政府批准。

　　产的，或者转让部分国有资产致使国家对该企业不再具有控股地位的，应当报请本级人民政府批准。(P298)

　　三、企业改制

　　1、审批程序(P296)

　　(1)一般情况下，由履行出资人职责的机构决定或者由股东(大)会决定。

　　(2)重要的国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司的改制，履行出资人职责的机构作出决定之前，应当报请本级人民政府批准。

　　2、职工的安置(P297)

　　(1)企业改制涉及重新安置企业职工的，职工安置方案须经职工代表大会或者职工大会审议通过。

　　(2)企业实施改制时，必须向职工公布企业主要财务指标的财务审计、资产评估结果。

　　(3)企业改制时，对确认的拖欠职工工资、医疗费等，原则上应当一次付清。

　　(4)对解除劳动合同且不再继续留用的职工，要支付经济补偿金，对继续留用的职工不得支付经济补偿金。

　　【例题?多选题】根据有关规定，国有企业实施改制时应当明确企业与职工的相关责任。下列有关国有企业改制时企业与职工关系问题的表述中，正确的有( )。(2009年新制度)

　　A、改制企业应当制订职工安置方案，职工安置方案须经职工代表大会或职工大会审议通过

　　B、企业实施改制时，必须向职工公布企业主要财务指标的财务审计、资产评估结果

　　C、对企业改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，应当支付经济补偿金

　　D、企业改制时，对确认的拖欠职工工资、医疗费等，原则上应当一次付清

　　【答案】ABCD

　　【解析】选项C：对解除劳动合同且不再继续留用的职工，要支付经济补偿金，对继续留用的职工不得支付经济补偿金。

　　四、与关联方的交易(P297-298)

　　【解释】关联方是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。

　　1、国有独资企业、国有独资公司

　　未经履行出资人职责的机构同意，国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为：

　　(1)与关联方订立财产转让、借款的协议;

　　(2)为关联方提供担保;

　　(3)与关联方共同出资设立企业;

　　(4)向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。

　　【例题?多选题】根据企业国有资产法律制度的规定，国有独资公司的下列行为中，必须经履行出资人职责的机构同意的有( )。

　　A、与关联方订立财产转让、借款的协议

　　B、为关联方提供担保

　　C、与关联方共同出资设立企业

　　D、向董事、监事、高级管理人员的近亲属所有的企业投资

　　【答案】ABCD

　　2、国有资本控股公司、国有资本参股公司

　　国有资本控股公司、国有资本参股公司与关联方的交易，按照法律、行政法规和公司章程的规定，由股东(大)会或者董事会决定。董事会对公司与关联方的交易作出决议时，该交易涉及的董事不得行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。

　　【相关链接】“上市公司”董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。